Três perguntas chave para entender o Compliance de Anticorrupção na América Central

Neste artigo, abordaremos o fenômeno da corrupção no mundo dos negócios a partir de três questões fundamentais. A capacidade de criar e promover planos e programas anticorrupção eficazes depende, em grande parte, da compreensão das seguintes questões: 1) em que situações ocorre a corrupção?; 2) como a corrupção realmente ocorre?; e 3) quem geralmente está envolvido em atos de corrupção? Este breve ensaio tenta responder a essas perguntas sob a perspectiva do compliance anticorrupção. Ele também se baseia em várias lições aprendidas em casos investigados e processados de suborno em operações comerciais locais e transnacionais e em esforços estratégicos anticorrupção na América Central.

A análise dessas três questões é particularmente importante nos países de El Salvador, Guatemala e Honduras, também agrupados como o Triângulo Norte da América Central. Esses países têm apresentado historicamente números significativos de corrupção na região, de acordo com índices como o Índice de Estado de Direito do Programa de Justiça Global e o Índice de Percepção de Corrupção da Transparência Internacional. De acordo com o CSIS (2021), "desde meados dos anos 2000, os países da América Central adotaram uma variedade de abordagens para combater a corrupção". A Guatemala aceitou a presença da Comissão Internacional contra a Impunidade na Guatemala (CICIG) e Honduras aceitou a Missão de Apoio à Luta contra a Corrupção e a Impunidade em Honduras (MACCIH).¹ Em sincronia com esses esforços de desenvolvimento e anticorrupção, o governo dos EUA também promoveu várias ações estratégicas, incluindo a aprovação da "Lei de Aprimoramento do Engajamento EUA-Triângulo Norte", a Força-Tarefa da USAID para o Triângulo Norte e a Estratégia para Abordar as Causas Raízes da Migração na América Central. Dada a importância dada à luta contra a corrupção, esses esforços multilaterais devem ser levados em consideração ao participar de uma investigação na região sobre um possível ato de corrupção e ao elaborar um programa de compliance e anticorrupção de acordo com as realidades da região.

Em que situações ocorre a corrupção?

Uma das principais questões a serem entendidas sobre a corrupção é o motivo pelo qual em um determinado momento, uma empresa decide se envolver em um ato corrupto. A partir de uma análise corporativa, a experiência e as evidências empíricas existentes indicam que, em geral, as organizações têm fortes incentivos para a corrupção em cinco tipos de cenários:

• Comprar uma lei ou regulamentação que possa afetar sua empresa ou setor. Normalmente, isso é observado quando uma empresa sabe que uma regulamentação está prestes a ser emitida ou está sendo discutida, o que pode limitar ou controlar sua participação em um determinado setor. Ela decide, então, "comprar" a regulamentação para que o legislador ou regulador não afete seus interesses.
• Para obter ou manter um contrato. Em geral, os escândalos de corrupção ocorrem em torno de processos de compras e licitações. Ganhar contratos ou ser favorecido com concessões muitas vezes tem um forte incentivo para que as empresas - e seus gerentes - garantam o contrato por meio de pagamentos ilegais.
• Para evitar alguma multa ou sanção. As empresas que enfrentam alguma forma de penalidade financeira, seja por uma violação regulamentar ou por não estar em conformidade perante a lei, geralmente têm incentivos para comprar o regulador por meio de suborno.
• Obter as licenças ou autorizações necessárias para a operação de seus negócios. Em muitos casos, a obtenção de uma licença ou autorização é vista como uma forma de as empresas acelerarem seus processos de produção, por exemplo, para abrir uma nova loja, expandir a fábrica existente ou obter as autorizações de importação ou exportação necessárias. Em todos esses cenários, as empresas podem perceber que, ao corromper, obtêm uma vantagem competitiva.
• Para obter acesso a benefícios ou incentivos econômicos, por exemplo, por meio de empréstimos em condições favoráveis ou a fundo perdido, que podem proporcionar às empresas lucros relativamente rápidos e inquestionáveis. Esse tipo de cenário é particularmente predominante entre as pequenas e médias empresas que, por meio de pagamentos ilegais, garantem sua incorporação a esses programas.

Como a corrupção realmente ocorre?

Sem ignorar as causas e os efeitos do fenômeno da corrupção em seus diferentes aspectos psicológicos, sociais, legais e culturais, do ponto de vista organizacional, alguns autores analisaram como a corrupção pode se tornar um processo aceito e justificado por indústrias e setores inteiros. Mas uma questão importante continua sem resposta: como a corrupção acontece na prática? A experiência nos diz que o ato corrupto geralmente se apresenta de seis maneiras diferentes, de forma não limitante, mas muitas vezes combinadas.

• Por meio de transferências bancárias para paraísos fiscais. Esse tipo de corrupção geralmente está associado a grandes pagamentos em dinheiro e frequentemente está envolvido em esquemas de lavagem de dinheiro mais ou menos sofisticados. Quando detectados, são assuntos relacionados à chamada "grande corrupção": a corrupção de grandes cifras e nomes públicos.
• Por meio de pagamentos frequentes, relativamente pequenos, até mesmo orçamentários, que muitas vezes são disfarçados como despesas nas contas da empresa. Por exemplo, despesas relacionadas a patrocínios, doações, diárias, honorários de serviços profissionais, publicidade e assim por diante. Dessa forma, as empresas procuram manter constantes e seguros os benefícios que "compram".
• Por meio de presentes. A experiência nos diz que os presentes geralmente têm uma intenção corrupta, ou seja, comprar a consciência ou a decisão de uma determinada pessoa que, graças à sua posição, pode, em um determinado momento, favorecer uma empresa. Os presentes podem variar de objetos aparentemente triviais a presentes luxuosos. De qualquer forma, o destinatário de um presente geralmente se compromete com decisões opacas.
• Por meio de benefícios ou favores, muitas vezes por meio de terceiros. Em vários casos, observou-se que o suborno não ocorre necessariamente na forma de dinheiro, mas por meio de favores cujo beneficiário pode nem mesmo ser a pessoa corrompida diretamente. Isso foi detectado, por exemplo, em uma ocasião em que o suborno foi dado por meio da contratação, por uma empresa transnacional, do filho de um funcionário público que concedeu irregularmente um contrato. A contratação do filho do funcionário público ocorreu de maneira fora dos padrões normais dos negócios da transnacional, claramente como pagamento pelo benefício recebido.
• Por meio do entretenimento. Infelizmente, a corrupção está fortemente associada a comportamentos antiéticos, tanto dentro quanto fora do local de trabalho. Em vários países, especialmente na América Latina, observou-se que grupos criminosos, ligados ao tráfico de pessoas e à exploração sexual, frequentemente participam de negociações ilegais que resultam na concessão de contratos, licenças, autorizações ou qualquer outro tipo de benefício para as empresas envolvidas.
• Por meio de pagamentos irregulares triangulados por terceiros. Essa última modalidade talvez seja a mais utilizada. Em um relatório recente do Departamento de Justiça dos EUA, foi revelado que 60% dos casos investigados e sancionados por violações da FCPA (Foreign Corrupt Practices Act) federal dos EUA envolveram pagamentos indevidos por meio de terceiros. O uso de consultores, advogados, gerentes ou qualquer outro tipo de terceiros pode se prestar à triangulação de subornos. Portanto, é importante que um programa de compliance garanta que os fornecedores de uma empresa compreendam totalmente e cumpram os protocolos internos de controle anticorrupção.

Quem geralmente está envolvida em atos de corrupção?

A corrupção não acontece no vácuo. Se há corrupção, é porque há pessoas, indivíduos específicos, que fazem algum tipo de acordo e realizam a troca ilegal: alguns recebem o suborno e outros entregam o dinheiro, o presente ou o favor exigido. E, nesse sentido, é importante esclarecer quem são as pessoas que, do lado das empresas corruptas, geralmente estão envolvidas nessas práticas ilícitas. As evidências empíricas existentes apontam para três grupos de corruptores:

• Aproximadamente 10% dos pagamentos de suborno estão diretamente relacionados à alta administração ou a funcionários corporativos. Esse grupo representa a gerência sênior de empresas que, em algum momento, decide corromper para obter algum benefício espúrio, muitas vezes até mesmo contra as políticas corporativas das empresas às quais pertencem.
• Aproximadamente 30% dos pagamentos de suborno são feitos por indivíduos pertencentes à gerência média ou gerencial. Menos da metade desse grupo de corruptores geralmente age de acordo com instruções de seus superiores, em algum esquema mais ou menos consciente e tolerado de substituição da gerência, mas a outra metade geralmente é formada por indivíduos que agem por iniciativa própria. Mas a outra metade geralmente é formada por indivíduos que agem por conta própria e por iniciativa própria. Por que eles fazem isso? A experiência sugere que isso acontece principalmente quando a pessoa quer "resolver" um problema rapidamente e, assim, ganhar o respeito e a admiração de seus superiores, especialmente quando o suborno a ser pago está relacionado à obtenção de uma autorização, licença ou para evitar uma multa.
• 60% dos pagamentos de suborno estão relacionados a terceiros, como empreiteiros, advogados, gerentes, prestadores de serviços profissionais etc. Esses terceiros são frequentemente usados pelas empresas para lidar com vários assuntos e procedimentos. Esses terceiros são frequentemente usados pelas empresas para lidar com vários assuntos e procedimentos. Na prática, o que se tem observado é que, muitas vezes, esses terceiros, agindo em nome e em benefício de determinadas empresas, também atuam como veículos para o pagamento de propinas. Assim como no caso da gerência intermediária, também foram observadas situações em que terceiros agem por iniciativa própria, sem avisar claramente a empresa terceirizada sobre o tipo de acordo que estão realmente fazendo. Por que eles fazem isso? Há várias respostas possíveis, mas, em geral, isso acontece porque o terceiro quer garantir que será contratado pela empresa que o requisita.

Justamente no processo de identificar quem está ligado a possíveis atos de corrupção, a Lei de Engajamento Aprimorado do Triângulo Norte dos EUA criou a Lista de Atores Corruptos e Antidemocráticos, também chamada de Lista Engel. Nessa lista, foram identificados funcionários de qualquer ramo do governo dos países do Triângulo Norte ou qualquer pessoa identificada como corrupta ou envolvida em crimes. Desde sua criação, essa lista tem se posicionado como uma fonte de consulta para identificar com quem não se deve fazer negócios na região; é também um alerta para possíveis atores envolvidos em atos de corrupção e que podem perder o visto de entrada nos Estados Unidos.

Elaborar e promover programas anticorrupção nas empresas não é fácil. Requer um entendimento completo dos riscos de corrupção que cada empresa enfrenta em seus diferentes processos e funções. Também requer uma análise rigorosa dos padrões internacionais exigidos para o controle interno e o contexto regional que influenciará as operações. Espera-se que, ao abordar as três questões apresentadas neste ensaio, os criadores de programas anticorrupção estejam em uma posição melhor para se concentrar nos aspectos que a experiência e as evidências empíricas existentes indicam como as questões mais importantes a serem consideradas. Não há receitas mágicas para programas de prevenção e detecção de corrupção. Porém, qualquer esforço será insuficiente se não for baseado em uma compreensão completa da situação real da corrupção, do contexto em que ela está ocorrendo e dos esforços anteriores que servem como ponto de partida para a criação de controles, políticas e procedimentos adaptados à realidade. 

¹CSIS (2021). Navigating the United States-Northern Triangle Enhanced Engagement Act. Commentary by Daniel F. RundeLinnea Sandinand Amy Doring. https://www.csis.org/analysis/navigating-united-states-northern-triangle-enhanced-engagement-act